Negocjacje umowy z software house’m
W dobie cyfrowej transformacji niemal każda firma ma lub będzie miała do czynienia z firmami wytwarzającymi oprogramowanie (software house), firmami wdrożeniowymi (np. w zakresie wdrażania oprogramowania licencyjnego np. firmy takiej jak Microsoft itp.) lub firmami świadczącymi inne usługi IT jak np. usługi serwisowe (w ramach umowy SLA) lub doradcze.
W branży IT funkcjonuje wiele rodzajów umów. Do najważniejszych należą:
- umowa wdrożeniowa (umowa o dzieło, w której liczy się dostarczenie konkretnego rezultatu),
- umowa na świadczenie usług programistycznych,
- umowa ramowa na świadczenie usług programistycznych,
- umowa o świadczenie usług serwisowych/utrzymania (SLA, service level agreement),
- umowy dot. rozporządzania własnością intelektualną (umowa przeniesienia autorskich praw majątkowych i umowa licencji),
- umowa body leasingu.
Umowy stosowane w branży IT mają to do siebie, że często są umowami mieszanymi co oznacza, że jedna umowa potrafi zawierać elementy charakterystyczne dla kilku z powyżej wskazanych przykładów umów.
Na co zwrócić uwagę podczas negocjowania umowy IT?
Na co więc zwracać uwagę zamawiając wykonanie programu komputerowego, aplikacji, strony internetowej lub realizowanie usług IT? Jest kilka elementów, na które zamawiający powinien zwrócić szczególną uwagę.
Do szczególnie ważnych należą:
- Odpowiedzialność wykonawcy,
- Zakres współdziałania zamawiającego z wykonawcą,
- Relacja gwarancji z usługami utrzymania (SLA),
- Przeniesienie autorskich praw majątkowych,
- Zakaz zatrudniania pracowników wykonawcy.
Dołącz do mojej grupy na Facebooku: Porady prawne dla startupów
Odpowiedzialność wykonawcy
Zamawiając projekt IT trzeba zwrócić uwagę czy wykonawca próbuje ograniczyć swoją odpowiedzialność. Idealną sytuacją dla zamawiającego jest brak jakichkolwiek postanowień o odpowiedzialności w umowie. Oznacza to, że wykonawca będzie odpowiadał w najszerszym możliwym zakresie.
Co to oznacza?
Oznacza to, że w grę wchodzi odpowiedzialność za szkodę wyrządzoną bezpośrednio przez działanie wykonawcy (szkoda rzeczywista), utracone korzyści zamawiającego i odpowiedzialność z tytułu rękojmi.
Wykonawcy najczęściej próbują ograniczyć odpowiedzialność we wskazanym powyżej zakresie. Przykładem może być próba ograniczenia odpowiedzialności za szkodę rzeczywistą do wysokości otrzymanego wynagrodzenia oraz wyłączenie odpowiedzialności z tytułu utraconych korzyści i rękojmi. Więcej informacji na ten temat znajdziesz w artykule Odpowiedzialność w umowie wdrożeniowej.
Zakres współdziałania zamawiającego z wykonawcą
Kwestia współdziałania zamawiającego z wykonawcą jest niezwykle istotną sprawą w umowach wdrożeniowych, które kwalifikuje się jako umowy o dzieło. Przy braku współdziałania wykonawca ma uprawnienie do odstąpienia od umowy. Jest to często jedyna broń wykonawcy przeciwko zamawiającemu. Stąd wykonawcy próbują określić bardzo szeroki i otwarty katalog czynności współdziałania. Więcej na ten temat znajdziesz we wpisie Współdziałanie zamawiającego w projektach IT .
Gwarancja a usługi utrzymania (SLA)
W umowach IT, których efektem ma być dostarczenie konkretnego rezultatu w postaci programu komputerowego często wykonawca udziela gwarancji na działanie programu. Więcej o gwarancji w umowie wdrożeniowej możesz przeczytać w tym artykule. W negocjacjach jako zamawiający będziesz mógł spotkać się jednak z argumentem wykonawcy, że jeśli ten będzie świadczył usługi utrzymania na podstawie odrębnej umowy SLA to już nie potrzebna jest zamawiającemu gwarancja. Jest to potencjalnie niebezpieczna sytuacja dla zamawiającego. SLA to umowa, którą wykonawca może w każdym momencie wypowiedzieć. W sytuacji gdy nie została wcześniej udzielona gwarancja, zamawiający może zostać bez ochrony w tym zakresie.
Przeniesienie autorskich praw majątkowych
Kluczową kwestią dla zamawiającego powinno być zabezpieczenie własności intelektualnej, w postaci programu komputerowego tworzonego przez software house. Optymalnym rozwiązaniem jest zadbanie o to aby wykonawca przeniósł autorskie prawa majątkowe do utworu, jakim jest program komputerowy. Zamawiający powinien zwrócić uwagę na to czy umowa zawiera wszystkie pola eksploatacji (tj. te wynikające zarówno z art 50 jak i 74 ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych). Dodatkowo idealnym rozwiązaniem dla zamawiającego jest sytuacja gdy autorskie prawa majątkowe przejdą w momencie przekazania mu utworu (lub jego części) przez wykonawcę. Więcej na temat przeniesienia autorskich praw majątkowych przeczytasz w artykule Przeniesienie autorskich praw majątkowych w umowie IT.
Zakaz zatrudniania pracowników wykonawcy
Niemal standardem jest już wprowadzanie przez wykonawców do swoich umów, zakazu zatrudniania członków swojego personelu przez zamawiającego. Zamawiający powinien przede wszystkim zwrócić uwagę na to czy zakres tego zakazu nie jest zbyt szeroki oraz czy nie jest zbyt długi. Przykładowo zakaz taki powinien wyłączać sytuacje, w których pracownik wykonawcy odpowiada na ogłoszenie zamawiającego przeznaczone do nieokreślonego kręgu odbiorców zamieszczone na ogólnodostępnym portalu rekrutacyjnym.
Chciałbyś skorzystać z mojego wsparcia w negocjacjach umowy IT?
Napisz do mnie!
Administratorem danych osobowych jest Linke Kulicki Education sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, ul. Ogrodowa 31 / lok. 54, 00-893 Warszawa, NIP 1182211564, KRS 0000852943 („Administrator”). Pana/Pani dane będą przetwarzane w celach marketingowych oraz w celu przekazywania Pani/Panu informacji handlowych drogą elektroniczną. Pana/Pani dane zostaną usunięte po odwołaniu zgody lub po zakończeniu prowadzenia działań marketingowych lub wysyłki informacji handlowych przez Administratora. Pana/Pani dane będą powierzane podmiotom trzecim na podstawie stosownych umów powierzenia przetwarzania danych osobowych w celu przechowywania danych osobowych na serwerze, skrzynce pocztowej oraz korzystania z usług wsparcia IT. Podstawą przetwarzania danych jest zgoda. W związku z przetwarzaniem danych osobowych ma Pan/Pani prawo do dostępu do swoich danych, sprostowania danych osobowych, usunięcia danych osobowych, wniesienia sprzeciwu, przenoszenia danych, ograniczenia przetwarzania, odwołania zgody, dostępu do informacji jakie dane Administrator przetwarza, złożenia skargi do Prezesa Urzędu Ochrony Danych Osobowych. Przedmiotowe uprawnienia można zrealizować poprzez kontakt z Administratorem na adres e-mail: biuro@linkekulicki.pl. Pani/Pana dane będą przekazywane poza UE oraz nie będą wykorzystywane do zautomatyzowanego podejmowania decyzji ani profilowania. Administrator potrzebuje Pana/Pani Danych Osobowych aby zrealizować wskazany cel przetwarzania, podanie danych osobowych jest dobrowolne jednak w przeciwnym wypadku podane cele nie będą mogły być zrealizowane.
